一、中國(guó)法律的起源
1.夏朝的建立與中國(guó)法律的產(chǎn)生
國(guó)家和法律作為一種特殊的社會(huì)現(xiàn)象,是人類社會(huì)發(fā)展到一定階段的產(chǎn)物。在我國(guó),同世界上其他古老的 國(guó)家一樣,曾經(jīng)歷過漫長(zhǎng)的原始氏族社會(huì),在氏族社會(huì)沒有國(guó)家和法律,靠的是氏族首領(lǐng)的權(quán)威和原始習(xí)慣, 維持和調(diào)整各種社會(huì)關(guān)系。公元前21世紀(jì)夏朝的建立標(biāo)志著我國(guó)歷史上第一個(gè)奴隸制國(guó)家產(chǎn)生,夏朝同以前 氏族社會(huì)有了區(qū)別。夏啟是通過暴力奪取政權(quán)的,他破壞了氏族成員共同選舉部落首領(lǐng)的原始民主制度的傳統(tǒng) 習(xí)慣;夏啟過著不勞而獲的生活,成為凌駕于社會(huì)之上的最高統(tǒng)治者;夏朝統(tǒng)治者設(shè)立了各種官吏和軍隊(duì)以及 監(jiān)獄等作為國(guó)家政權(quán)的暴力機(jī)關(guān);同時(shí),打破了按血緣關(guān)系為基礎(chǔ)的部落界限,開始按地域劃分居民,初步形 成了從中央到地方的行政管理體制。
國(guó)家與法不是從來就有的,它是社會(huì)發(fā)展到一定階段的產(chǎn)物。我國(guó)同世界上其他古國(guó)一樣,曾經(jīng)歷過若干 萬年的沒有階級(jí)、沒有國(guó)家、沒有法律的原始社會(huì)。夏朝是我國(guó)第一個(gè)奴隸制國(guó)家,夏啟是我國(guó)奴隸社會(huì)的第 一個(gè)帝王。從文獻(xiàn)記載來看,夏朝已具備了與原始氏族組織不同的國(guó)家組織特征,表示國(guó)家已經(jīng)產(chǎn)生,夏啟已 成為凌駕于社會(huì)之上的最高統(tǒng)治者。文獻(xiàn)記載:“夏有亂政,而作禹刑?!闭f明作為階級(jí)意義的法已經(jīng)產(chǎn)生,并 出現(xiàn)了許多刑名和罪名。
2.中國(guó)法律起源的特點(diǎn)
法不是從來就有的,是人類社會(huì)發(fā)展到一定時(shí)期的結(jié)果。而世界不同民族由于其生存環(huán)境的不同而形成不 同的歷史傳統(tǒng)和生活方式,國(guó)家與法的具體發(fā)展途徑是不同的。中國(guó)法的起源的特點(diǎn)主要是:
?。?)氏族血緣紐帶隨著國(guó)家的形成而更加加強(qiáng)
以血緣關(guān)系聯(lián)接起來進(jìn)行生產(chǎn)與生活,是人類早期的組織形式。中國(guó)在進(jìn)人國(guó)家文明后,由于生產(chǎn)力和農(nóng) 業(yè)文明的因素,血緣紐帶非但沒有松弛,反而愈加緊密。氏族、部落、部落聯(lián)盟聯(lián)結(jié)紐帶的血緣關(guān)系、婚姻關(guān) 系,使得中國(guó)早期國(guó)家在組織結(jié)構(gòu)方面具有家國(guó)相通、家國(guó)一體的特征。
?。?)部落聯(lián)盟首領(lǐng)的權(quán)威在向國(guó)家過渡的過程中日益加強(qiáng)
從傳說中的三皇五帝到堯、舜、禹,首領(lǐng)的統(tǒng)治權(quán)在不斷加強(qiáng),到夏啟即位時(shí),終于發(fā)展到了可以有權(quán)打擊本聯(lián)盟中的反對(duì)派的地步。
?。?)原始的禮由習(xí)慣演化為法
禮最初是祭祀鬼神的器具,供原始的人類崇拜自然神之用。到后來凡是進(jìn)行祭祀的一切活動(dòng)都叫做禮。在 人的思想意識(shí)方面,對(duì)自然神的信仰和對(duì)祖先的崇拜,特別是對(duì)祖先崇拜逐漸定型化、儀式化,成為一種具有 宗教色彩的普遍信奉。隨著私有制的進(jìn)一步發(fā)展,在這種祭祀儀式中逐漸產(chǎn)生出萌芽狀態(tài)中政治權(quán)利,其中區(qū) 別血緣關(guān)系、親疏尊卑的部分,開始成為確定人們?cè)趪?guó)家組織中等級(jí)地位的法。
?。?)刑起于兵
刑與戰(zhàn)爭(zhēng)是分不開的。部落、部落聯(lián)盟之間的征戰(zhàn)是中華文明發(fā)生發(fā)展的主要契機(jī)。征討反叛的部族、征 服未歸順的部族,是最嚴(yán)厲的一種懲罰,所謂“大刑用甲兵”。頻繁的軍事征伐既確立了一套實(shí)施軍法大刑的 規(guī)范,又帶動(dòng)對(duì)本部族內(nèi)部成員懲罰方式的發(fā)展,以斧鉞、刀鋸、鞭杖行罰的“中刑”、“薄刑”逐漸成為早期 國(guó)家的常刑。以懲罰為核心的刑法觀念和制度在法律發(fā)展中居于首要地位。
二、立法概況
1.禹刑
所謂“禹刑”,最早見于《左傳》,后人大多作為夏朝法律的總稱?!坝硇獭敝饕菃⒓捌浜罄^者根據(jù)氏族 晚期習(xí)俗陸續(xù)積累下來的各種習(xí)慣法或經(jīng)驗(yàn)法,具體內(nèi)容無可詳考,但在長(zhǎng)期的司法實(shí)踐中也積累了不少案 例,歸納出一些罪名,匯成了所謂“夏刑三千條”。據(jù)鄭玄的說法,這三千條是“大辟二百,臏辟三百,宮辟五 百,劓、墨各千”,說明夏刑已包括大辟(死刑)、臏(砍腳)、宮(毀壞生殖器)、劓(割鼻)、墨(刺面頰 或額并涂墨)五個(gè)刑種,奴隸制五刑開始初步形成。
據(jù)文獻(xiàn)記載,夏刑的主要內(nèi)容有:“昏、墨、賊,殺”。見于《左傳》:“己惡而掠美”為昏,“昏”是自己做 了壞事而剽竊別人的美名;“貪以敗官”為墨,“墨”是貪得無厭,敗壞官紀(jì);“殺人不忌為賊”,“賊”是肆無 忌憚地殺人。根據(jù)夏代皋陶的刑法,犯這三種罪行,都要被處死?!安挥妹居谏纭薄⒃凇陡适摹分行剂艘?條文獻(xiàn)記載最早的軍法。夏朝還有一條為后世所傳誦的刑事政策原則,“與其殺不辜,寧失不經(jīng)”。意思是說, 寧肯不依常規(guī)辦事也不要錯(cuò)殺無罪的人。
2.湯刑
“天討” “天罰”的神權(quán)法思想在商代發(fā)展到了高峰。《左傳》照公六年記載:“商有亂政,而作《湯刑》?!?這是晉國(guó)叔向在反對(duì)鄭國(guó)子產(chǎn)“鑄刑書”時(shí)提到的?!稖獭泛芸赡芫褪巧檀跗谒贫ǖ男淌路伞奈墨I(xiàn) 記載來看,《湯刑》是商代一個(gè)基本法律,整個(gè)商代一直適用。由于《湯刑》已經(jīng)失傳,其內(nèi)容無法考訂?!秴?氏春秋?考行》引《商書》曰:“刑三百,罪莫重于不孝?!睎|漢商誘注:“商湯所制法也”,即傳說商湯制定的 《湯刑》有三百條之多,最重的是“不考”罪。
商代的主要法律形式有:刑、王命和單行法規(guī)。王命是商王所發(fā)布的命令,具有較高的法律效力;單行法 規(guī)是針對(duì)某一具體事物或人所發(fā)布的命令。
三、刑事立法
1.立法概況
“夏有亂政,而作禹刑;商有亂政,而作湯刑;周有亂政,而作九刑”(《左傳?昭公六年》)。我們現(xiàn)在所 能見到的最早的法律,是夏啟討伐有扈氏時(shí)所發(fā)布的一條軍令“左不攻于左,汝不恭命;右不攻于右,汝不恭 命;御非其馬之正,汝不恭命。用命,賞于祖;不用命,戮于社,予則孥戮汝”(《尚書?甘誓》)。所謂的“法 刑不分” “兵刑不分” “刑起于兵”當(dāng)以此為源。
2.奴隸制五刑
即黥(墨)、劓、刖、宮、大辟。墨刑是在罪犯面部或額上刻辭后涂以墨;劓刑是割鼻;刖刑即斷足;宮 刑即男子割去生殖器,女子幽閉的刑罰;大辟即死刑。商朝時(shí)的奴隸制五刑為墨、劓、臏、宮、大辟,其中臏 刑為剔去膝蓋骨。至西周時(shí)期,奴隸制五刑變更為黥(墨)、劓、刖、宮、大辟,主要是將原有的臏刑更改為 刖(剕)刑。奴隸制五刑中前四種為肉刑,大辟為死刑。死刑的執(zhí)行方式較多,有斬(腰斬)、殺(殺頭)、焚 (焚燒致死)、膊(將人肢解后暴曬棄尸)、辜(先殺后肢解)、踣(在公眾場(chǎng)合殺死后陳尸三日)。
四、司法制度
夏商兩代司法制度具有兩個(gè)重要特征。第一個(gè)特征是行政、軍事、司法職能不分。首先,夏王、商王作為 最高軍政首腦,同時(shí)擁有司法方面的最高審判權(quán)和最終裁決權(quán);其次,夏王、商王以下的各級(jí)主要官吏,也同 時(shí)兼掌軍政司法等各項(xiàng)大權(quán)。夏商兩代是一種宗族國(guó)家,其社會(huì)結(jié)構(gòu)以家族宗族和宗法制度為基礎(chǔ),各級(jí)司法 權(quán)實(shí)際掌握在各級(jí)宗主手中。因此,當(dāng)時(shí)雖然設(shè)有一些司法官員,如士、士師、大理、司寇等,但司法權(quán)始終 受到軍政權(quán)力的干預(yù)控制。
夏商兩代屬于神權(quán)法時(shí)代,天罰神判是其司法制度的又一特征。當(dāng)時(shí),不僅以“大刑用甲兵”去實(shí)施“天 討”、“天罰”,而且通過祭祀占卜活動(dòng)請(qǐng)示神意,以“神判”來決定司法審判和定罪量刑。殷墟甲骨卜辭就有 卜問用刑之類的神明裁判案例。
在刑罰執(zhí)行方面,據(jù)說虞夏之際已發(fā)明監(jiān)獄?!都本推芳捶Q:“皋陶造獄法律存?!薄吨駮o(jì)年》也有“夏 帝芬三十六年作圜土”的記載。“圜土”即夏商時(shí)期監(jiān)獄的通稱,主要關(guān)押違法犯罪的勞役刑徒。至于夏桀關(guān) 押商湯的夏臺(tái)或均臺(tái),只是一座宮室;殷紂王囚禁周文王的羑里,則是一座城垣;它們僅僅是作為臨時(shí)軟禁囚 所,而并非普遍意義的監(jiān)獄。自從殷墟甲骨文被發(fā)現(xiàn)以來,商代監(jiān)獄已得到可靠印證。在甲骨卜辭中,關(guān)于監(jiān) 獄或囚禁的各類文字達(dá)十余種之多。